Залог долей в уставном капитале

Залог имущества как способ обеспечения исполнения обязательств широко применяется на практике. Смысл залоговых отношений заключается в том, что в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства кредитор вправе обратить взыскание на предмет залога в порядке, установленном законом и договором: продать предмет залога или оставить его за собой. Помимо движимого и недвижимого имущества в залог могут быть переданы также акции и доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Последний вариант залога рассмотрим более подробно.

Участник общества может передать принадлежащую ему долю в уставном капитале в залог иному участнику общества или третьему лицу. Если в первом случае закон не предусматривает каких-либо дополнительных требований, то для заключения договора залога с третьим лицом необходимо соблюсти одновременно два условия:

- передача доли в залог третьему лицу не запрещена уставом Общества:

- на совершение сделки получено согласие самого общества. Решение о выдаче такого согласия принимается простым большинством голосов, если уставом общества не предусмотрена необходимость поучения квалифицированного большинства.

В каких случаях возникает необходимость заключения такого рода сделки?

Во-первых, передачей в залог доли может обеспечиваться обязательство участника общества, которое никак не связано с деятельностью самого общества (например, займ участника, полученный им как физическим лицом, или иное обязательство участника – индивидуального предпринимателя). В этом случае доля в уставном капитале рассматривается как некий актив, обладающий определенной стоимостью, за счет которого может быть удовлетворено денежное требование кредитора. Для общества, состоящего из нескольких участников, такая сделка несет в себе риск вхождения в состав участников постороннего лица, что зачастую является нежелательным для других участников.

Во-вторых, залог доли в уставном капитале может потребоваться для обеспечения обязательств самого общества (например, для получения обществом кредита или совершения иной крупной или долгосрочной сделки). В этом случае речь идет, чаще всего, о залоге доли, принадлежащей единственному участнику, или доли, образующей «контрольный пакет» голосов на общем собрании участников. При этом доля рассматривается залогодержателем не только как имущество, но и как совокупность прав участника в отношении Общества-должника.

Так, по общему правилу, установленному абз. 2 п. 2 ст. 358.15 Гражданского кодекса РФ, при залоге доли в уставном капитале общества права участника общества переходят к залогодержателю до момента прекращения залога, если иное не установлено договором залога. Это означает, что именно залогодержатель будет голосовать на общих собраниях участников общества, избирать органы управления, принимать все иные решения по наиболее существенным для юридического лица вопросам. Права кредитора Общества в данном случае обеспечиваются не только действительной стоимостью самой доли, но и возможностью получать объективную информацию о финансово-хозяйственной деятельности  общества-должника, а также защититься от недобросовестных действий его участников: без согласия залогодержателя не будут приняты, например, решения о реорганизации и ликвидации общества, об изменении его местонахождения, об увеличении и уменьшении уставного капитала, о совершении крупных сделок и сделок с заинтересованностью и другие.

Такой широкий объем полномочий создает для участников общества реальную угрозу оказаться жертвой рейдерского захвата и потерять контроль над компанией. Так, недобросовестный кредитор, используя права залога, может сменить руководителя общества, принять решение об увеличении уставного капитала за счет принятия в общество третьего лица и тем самым «размыть» доли первоначальных участников, или принять решение о совершении сделок по отчуждению имущества, выдаче займов, поручительств на невыгодных для общества условиях, вывести ликвидные активы.

Еще один вариант использования договора залога доли в уставном капитале также связан с правами, которыми закон наделил залогодержателя: правом управления обществом. Предположим, некое лицо выступает инвестором компании и желает сосредоточить в своих руках функции управления и контроля, но не хочет при этом становиться ни участником, ни руководителем общества. Что можно предпринять в этой ситуации? Внести в устав изменения, направленные на ограничение полномочий руководителя с одновременным расширением полномочий общего собрания участников общества, и заключить договор залога доли в уставном капитале. В результате права управления компанией и контроля за деятельностью ее формального руководителя переходят к залогодержателю на законном основании.

Как мы видим, залог долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью – это юридический инструмент, который несет в себе как большие возможности, так и большие риски его применения.

Как не стать жертвой недобросовестного поведения противоположного участника сделки и не потерять компанию, с одной стороны, и вернуть вложенные деньги с другой стороны? Прежде всего, осознанно и профессионально подходить к процессу переговоров и заключению договора залога. Ведь именно содержанием договора в дальнейшем будут определяться права и обязанности сторон. Какой объем полномочий будет передан залогодержателю, а какой остается у залогодателя? Чем будут гарантированы права одной и другой стороны? Какие решения могут, а какие не могут приниматься общим собранием участников в период действия договора залога? Как определить момент возникновения и момент прекращения залога? Ответы на эти и другие вопросы должны содержаться в договоре залога, быть понятными для обеих сторон и не допускать неоднозначной трактовки.

Не следует использовать в договоре распространенное выражение о том, что тот или иной вопрос разрешается «в соответствии с действующим законодательством», поскольку законодательство в данном конкретном случае может оказаться не на Вашей стороне. Далеко не лишним будет участие в переговорах и разработке текста договора юриста, который разъяснит своему клиенту положения действующего законодательства и содержание пунктов договора, поможет свести к минимуму сопутствующие данному виду сделок риски, исключить из договора кабальные условия, обеспечит справедливое соотношение прав и обязанностей сторон и взаимные гарантии их соблюдения.